Під час здійснення публічних закупівель замовники придбавають широкий спектр товарів, що можуть походити з різних країн світу. Одним із головних виробничих центрів сучасності є Китай — своєрідна «фабрика світу», продукцією якої користуються більшість жителів України, а також чимало замовників у межах публічних закупівель.
Водночас українське законодавство передбачає окремі обмеження щодо придбання товарів з певних країн походження. Тож постає логічне запитання: чи поширюються ці обмеження на товари з Китаю? У цій статті розберемося з правовим регулюванням цього питання та з’ясуємо чи можуть замовники придбавати товари, походженням з Китаю.
Правові підстави визначення країни походження товару
При здійсненні закупівель важливе значення має визначення країни походження товару, зокрема з огляду на обмеження здійснення закупівель товарів з певних країн.
При цьому, в даному випадку важливим є з’ясування терміну «країна походження товару».
Так, якщо звернутися до законодавства з публічних закупівель, то знайти визначення зазначеного терміну не є можливим.
Тому необхідно звернутися до інших нормативно-правових актів. Наприклад, згідно частини 2 статті 36 Митного Кодексу України, країною походження товару вважається країна, в якій:
- товар був повністю отриманий;
- товар був підданий останнім економічно обґрунтованим виробничим та технологічним операціям з переробки, що призвели до виробництва нового товару або є важливою стадією виробництва, за умови виконання в цій країні критеріїв достатньої переробки, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Якщо стосовно конкретного товару критерії достатньої переробки не встановлено, застосовується правило, згідно з яким країна походження товару визначається за країною походження використаних при переробці матеріалів з найбільшою вартістю.
Під країною походження товару можуть розумітися група країн, митні союзи країн, регіон, територія чи частина країни, якщо є необхідність їх виділення з метою визначення походження товару.
Повністю отримані або піддані достатній переробці товари преференційного походження визначаються відповідно до законів України, а також міжнародних договорів України, згода на обов’язковість яких надана Верховною Радою України.
Таким чином, питання визначення країни походження товару регулюється переважно митним законодавством, і саме воно має застосовуватись під час проведення закупівель, зокрема в частині підтвердження країни походження товару.
Законодавчі обмеження щодо придбання товарів з певних країн
Як уже було зазначено, вітчизняне законодавство містить заборони щодо закупівлі товарів походженням з певних країн.
Так, у відповідності до вимог пункту 2 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь / Ісламської Республіки Іран, за винятком товарів походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності цією постановою.
Отож, зазначені норми містять заборони щодо придбання товарів походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь / Ісламської Республіки Іран. Однак не містять жодних обмежень щодо придбання товарів з Китаю.
Проте, з’ясовуючи дане питання варто звернутися і до інших норм Особливостей. Зокрема, Особливості містять окремий розділ - Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244.
Так, пункт 77 зазначеного розділу Особливостей передбачає, що закупівлі товарів, робіт і послуг у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244 (Офіційний вісник України, 2024 р., № 32, ст. 2035) (далі - План України), здійснюються замовниками з урахуванням положень, визначених цим розділом, незалежно від вартості таких закупівель.
Згідно пункту 79 Особливостей усі товари, товари у складі закупівель послуг, товари та/або матеріальні ресурси у складі закупівель послуг з поточного ремонту/робіт незалежно від їх вартості у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, повинні походити з прийнятних країн з урахуванням положень, визначених цим розділом особливостей.
Водночас аналогічна норма міститься в статті 5 Рамкової угоди між Україною та Європейським Союзом щодо спеціальних механізмів реалізації фінансування ЄС для України згідно з інструментом Ukraine Facility, яка набрала чинності для України з 20.06.2024 та яка визначає, що при здійсненні публічних закупівель у рамках виконання заходів Плану України визначено необхідність дотримання правил щодо прийнятності матеріалів для постачання.
Окрім цього, однією з підстав для відхилення тендерної пропозиції при здійсненні закупівель за кошти Ukraine Facility згідно пункту 84 Особливостей є походження товару, товару у складі закупівель послуг, товару та/або матеріального ресурсу у складі закупівель послуг з поточного ремонту/робіт не з прийнятних країн.
В свою чергу, Китай не входить до переліку прийнятних країн. Тому придбати товар походженням з Китаю за кошти Ukraine Facility законодавство не дозволяє.
Окрім цього, аудитори аналізують дотримання замовниками зазначених норм.
Коментар: аудитори ще до внесення окремого розділу до Особливостей, який регулює здійснення закупівель за кошти Ukraine Facility, придбання матеріальних ресурсів з Китаю, визначили як порушення при здійсненні закупівель за кошти Ukraine Facility, зокрема порушенням пункту 3 статті 5 Рамкової угоди.
Водночас із переліком прийнятних країн можна ознайомитися за сайті Мінекономіки - Головна/Діяльність/Реалізація ініціативи ЄС «Ukraine Facility»
Отож, у відповідності до наведених норм замовник не має допустити оплати за товар чи матеріальні ресурси, які придбаваються разом із роботою чи поточним ремонтом із неприйнятних країн, зокрема з Китаю.
І тому замовникам необхідно встановити відповідні вимоги в тендерній документації/проєкті договору при здійсненні закупівель за кошти Ukraine Facility.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Підсумки
Вітчизняне законодавство не містить заборон щодо придбання товарів, походженням з Китаю, окрім випадку, коли закупівля здійснюється за кошти Ukraine Facility згідно розділу Особливостей - Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244.