Після проведення закупівлі в замовника наступає не менш важливий етап – виконання договору. Водночас під час виконання договору досить часто виникає необхідність внесення змін до договору.
Проте, вносячи зміни до договору про закупівлю замовником потрібно враховувати обмеження, які передбачені закупівельним законодавством, зокрема пунктом 19 Особливостей.
При цьому, під час внесення змін до істотних умов договору про закупівлю в замовників та їхніх контрагентів виникає чимало питань.
Наприклад, одним із таких питань є – чи можливо збільшити ціну за одиницю товару після продовження договору про закупівлю на 20%?
Загальні норми, які визначають підстави для внесення змін до договору
Правові основи внесення змін до договору визначені нормами Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ).
Зокрема, згідно частини 1 статті 651 ЦКУ зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до статті 653 ЦКУ у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.
У разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються.
У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.
Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом.
Якщо договір змінений або розірваний у зв'язку з істотним порушенням договору однією із сторін, друга сторона може вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору.
Статті 654 ЦКУ визначає, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.
Вимоги закупівельного законодавства щодо внесення змін до істотних умов договору про закупівлю
Згідно пункту 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Абзац 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) визначає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які визначені даною нормою, зокрема:
2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю;
8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.
Частина шість статті 41 Закону передбачає, що дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.
Водночас, з огляду на частину 6 статті 41 Закону продовження строку дії договору можливе при дотриманні наступних умов:
- продовження строку дії саме договору про закупівлю;
- продовження на строк строк, достатній для проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі на початку наступного року;
- після такого продовження замовник в наступному році повинен провести процедуру закупівлі / спрощену закупівлю;
- сума договору не може перевищувати 20 % вартості початкового договору про закупівлю;
- повинні бути затверджені видатки.
При цьому, щоб внести зміни до договору про закупівлю згідно підпункту 2 пункту 19 Особливостей сторонам договору потрібно дотриматися наступних умов:
- можливе лише збільшення ціни за одиницю товару;
- збільшити ціну за одиницю товару можна кожного разу не більше ніж на 10 відсотків, однак змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю;
- повинно відбутися коливання ціни за одиницю товару;
- пропорційність зміни ціни щодо коливання;
- внести зміни до договору сторони можуть не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару, окрім певних предметів закупівель, на яких не поширюються дані обмеження щодо періодичності;
- внесення змін можливе на підставі документального підтвердження зміни ціни;
- неможливість збільшення суми договору про закупівлю.
Чи можливо після продовження договору до 20% збільшити ціну за одиницю товару?
Розглянуті норми ЦКУ та закупівельного законодавства визначають правові підстави та порядок внесення змін до договору, зокрема до договорів про закупівлю.
Водночас важливим обмеженням, яке передбачено наведеними нормами, є положеннями, яке визначено в підпункті 2 пункту 19 Особливостей - заборона збільшення суми, яка визначена в договорі про закупівлю на момент його укладення.
Тому в разі, якщо при внесенні змін до договору про закупівлю згідно підпункту 2 пункту 19 Особливостей буде дотримано зазначеної умови, зокрема не буде збільшено суми, яка була визначена в договорі про закупівлю на момент його укладення, сторони договору можуть збільшити ціну за одиницю товару згідно розглядуваної підстави після продовження договору до 20 %.
Наприклад, замовником було продовжено строк дії договору про закупівлю до 20 % на наступний рік.
Після такого продовження до замовника звертається постачальник для збільшення ціни за одиницю товару згідно умов, які визначені положеннями договору.
І відповідно при дотриманні вимог, які визначає підпункт 2 пункт 19 Особливостей та умов самого договору, сторони договору можуть укласти додаткову угоду, якою збільшити ціну за одиницю товару.
Підсумки
- Вносити зміни до договору про закупівлю сторони договору повинні у відповідності до загальних норм, які визначені положеннями ЦКУ, а також враховуючи приписи пункту 19 Особливостей.
- Після продовження договору до 20%, сторони договору можуть збільшити ціну за одиницю товару згідно підпункту 2 пункту 19 Особливостей, якщо внаслідок таких змін не буде збільшено суми, яка була визначена в договорі про закупівлю на момент його укладення.