Чи існують відсоткові обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару в «допорогових» договорах?

Так, згідно частини 1 статті 626 ЦКУ договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Водночас стаття 638 ЦКУ визначає, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору.

При тому, підстави та порядок внесення змін до договору визначені статтями 651-654 ЦКУ.

Так, стаття 651 ЦКУ визначає підстави для зміни або розірвання договору.

Зокрема, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Відповідно до частини 1 статті 653 ЦКУ у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

Разом з тим, у сфері публічних закупівель діє спеціальне правове регулювання, яке встановлює додаткові обмеження щодо зміни істотних умов договору.

Так, абзац 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

При тому, вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору можуть виключно у відповідності до пункту 19 Особливостей.

Зокрема, підпункт 2 пункту 19 Особливостей визначає, що істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

«узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання». 

Таким чином, законодавець прямо встановлює граничний поріг зміни ціни — не більше 10%.

Разом з тим, варто звернути увагу, що дане обмеження, щодо внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, стосується виключно договору про закупівлю.

Тому в даному контексті важливо з’ясувати, який договір варто вважати договором про закупівлю.

Що вважається договором про закупівлю?

Відповідно до пункту 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Абзац 1 пункту 17 Особливостей передбачає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Отже, для правильного застосування 10% обмеження необхідно чітко визначити, чи належить конкретний договір до категорії договорів про закупівлю у розумінні законодавства.

Чи поширюється 10% обмеження на «допорогові» договори?

З аналізу положень закупівельного законодавства під «допороговими» договорами слід вважати договори, які укладені без застосування процедур закупівель або спрощених закупівель, зокрема укладені на підставі пункту 11 Особливостей.

І відповідно такі договори:

• не є результатом проведення процедури закупівлі;
• не підпадають під визначення «договору про закупівлю» у розумінні закупівельного законодавства;
• укладаються відповідно до загальних норм цивільного законодавства.

Проте, варто врахувати, що в разі здійсненні закупівлі на підставі пункту 80 Особливостей укладається саме «допороговий» договір, і тому на такий договір поширюються приписи підпункту 2 пункту 19 Особливостей.

Разом з тим, при формуванні проєкту «допорогового» договору замовник, у відповідності до частини 1 статті 627 ЦКУ, яка визначає, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору, може передбачити певні відсоткові обмеження щодо внесення змін до договору, наприклад, 10%, або інший відсоток, задля боротьби з недобросовісними контрагентами.

Підсумки

1. Правові підстави укладення договору та внесення змін до договору визначені нормами ЦКУ та закупівельного законодавства.
2. На договори, які укладені за результатами здійснення закупівель згідно пункту 11 Особливостей, не поширюється обмеження щодо неможливості збільшення ціни за одиницю товару більше, ніж на 10 відсотків.

Однак відсоткові обмеження щодо внесення змін до допорогових договорів поширюються на договори, які укладені на підставі пункту 80 Особливостей.