Формування проєкту договору про закупівлю є відповідальним етапом здійснення закупівлі, від якого залежить належне виконання зобов’язань сторонами та дотримання вимог законодавства. Використання чек-листа сприяє уніфікації підходів до підготовки проєкту договору про закупівлю, зменшенню ризиків допущення порушень під виконання договору про закупівлю та запобіганню зауваженням з боку Державної аудиторської служби України.
Що таке договір про закупівлю?
Відповідно до пункту 6 частини 1 статті Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Пунктом 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин 2 - 5, 7 - 9 статті 41 Закону, та Особливостей.
Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (частина 1 статті 626 ЦКУ).
Пункт 2 Постанови Кабміну від 14 вересня 2020 р. № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу» визначає, що договір про закупівлю, укладений з використанням електронного каталогу (далі - договір), - договір, укладений замовником з переможцем відбору відповідно до цього Порядку.
Як бачимо, договір про закупівлю укладається за результатами таких видів закупівель:
- відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 Особливостей (відкриті торги з публікацією англійською мовою);
- відкритих торгів у порядку визначеному Особливостями;
- закупівлі товарів через електронний каталог шляхом запиту пропозицій постачальників, за умови, що вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 100 тис. грн;
- закупівлі за виключеннями, визначеними пунктом 13 Особливостей;
- закупівлі за кошти Ukraine Facility, проведені згідно розділу “Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням КМУ від 18 березня 2024 р. № 244” Особливостей.
Щодо того чи є договори укладені за результатами здійснення закупівлі через електронний каталог шляхом запиту пропозицій постачальників на підставі пунктів 11-1 та 11-2 Особливостей договорами про закупівлю звернемося до матеріалу викладеного тут. В цій статті було зроблено висновок, що незважаючи на те, що Особливості не визначають договорами про закупівлі ті договори, які укладаються в результаті здійснення закупівель згідно пунктів 11-1 та 11-2 Особливостей, все ж рекомендуємо визначати такі договори як договори про закупівлю, тобто визначати в ньому підстави для внесення змін до договору згідно з пунктом 19 Особливостей, оскільки такі договори в основному укладаються на суми, які перевищують вартісні межі, які визначені тим же пунктом 10 Особливостей, тобто перевищують вартісні межі в 100 тис. грн при закупівлях товарів.
Також варто звернути увагу, що під час формування проєкту договору про закупівлю необхідно керуватися такими нормативно-правовими актами:
- Цивільний кодекс України;
- Закон України «Про публічні закупівлі»;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178;
- Порядок формування та використання електронного каталогу, затвердженому постановою Кабміну від 14.09.2020 № 822;
- іншими нормативно-правовими актами, які регулюють предмет закупівлі.
Які вимоги встановлює закупівельне законодавство до формування проєкту договору про закупівлю?
Згідно з пунктом 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Так, статтею 22 Закону визначено відомості, які повинна містити тендерна документація. Однією з таких вимог є пункт 8 частини 2 статті 22 Закону - проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Тож згідно норм Закону проєкт договору про закупівлю, який формується для проведення відкритих торгів обов’язково повинен містити порядок зміни його умов.
Окрім цього, законодавство містить вимоги до формування проєкту договору при здійсненні закупівлі через електронний каталог. Зокрема, пункт 57 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженому постановою Кабміну від 14.09.2020 № 822 (далі – Порядок №822) передбачає, що запит пропозицій постачальників повинен містити проект договору з обов’язковим зазначенням підстав та у разі потреби із зазначенням порядку зміни його умов.
Проект договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників, не повинен суперечити інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель шляхом заповнення відповідних електронних форм з окремими полями, та може містити інші умови, які передбачені законодавством для такого договору та які замовник вважає необхідними для виконання такого договору під час строку його дії.
Дана норма передбачає, що в проєкті договору, який формує замовник для проведення закупівлі через електронний каталог, повинні бути зазначені підстави для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю та в разі необхідності із встановленням порядку зміни умов договору про закупівлю.
Чек-лист формування проєкту договору про закупівлю
Розглянемо, які основні складові необхідно включити до проєкту договору про закупівлю під час його формування.
Приклади проєктів договорів про закупівлю
Для зручності замовників узагальнено основні вимоги та підготовлено проєкти договорів про закупівлю для товарів, послуг і робіт. Дані приклади проєктів договорів можна знайти в матеріалі Приклади договорів та додаткових угод. Разом з тим кожна закупівля потребує індивідуального підходу, у зв’язку з чим проєкт договору про закупівлю слід проаналізувати та адаптувати відповідно до специфіки предмета закупівлі.