ТОП-4 помилки при здійсненні закупівель при коригуванні проєктної документації

Згідно частини 1 статті 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проєктної документації, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Окрім цього, стаття 875 Цивільного кодексу України передбачає, що за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проєктно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проєктно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.

У відповідності до наведених норм здійснювати будівельні роботи замовники повинні у відповідності до проєктної документації.

Водночас при виконанні договору будівельного підряду виникають обставини, які зумовлюють необхідність коригування проєктної документації.

Однак при коригуванні проектної документації та подальшому здійсненні закупівлі виникає безліч питань /суперечностей / помилок, які можуть призвести до порушень законодавчих норм.

Тому далі розберемо найбільш поширені помилки, які трапляються при коригуванні проєктної документації та подальшому здійсненні закупівлі.

Укладення додаткової угоди до договору, який укладений на підставі п.11 Особливостей, внаслідок чого вартість закупівлі перевищує вартісні межі, які визначені в п.11 Особливостей

Абзац 1 пункту 17 Особливостей передбачає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які визначені даною нормою.

Отож, особливістю договору про закупівлю є те, що вносити зміни до істотних умов договору сторони договору можуть виключно у відповідності до приписів пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).

Однак пункт 19 Особливостей не дозволяє збільшувати обсяг предмета закупівлі, зокрема, робіт, а також збільшувати ціни на матеріальні ресурси.

Проте, обмеження, які передбачені пунктом 19 Особливостей, не поширюються на договори, які не є договорами про закупівлю, та які укладені, наприклад, на підставі пункту 11 Особливостей.

Тобто законодавство не забороняє в таких договорах збільшувати, приміром, обсяг робіт або ціну договору.

Проте, в певних випадках збільшення обсягу робіт / вартості договору, що може бути зумовлено коригуванням проєктної документації, може призвести до перевищення вартісних меж, які визначені в пункті 11 Особливостей, на що можуть не звертати увагу замовники.

При цьому, укладення додаткової угоди в такому випадку суперечитиме приписам закупівельного законодавства в частині обрання виду закупівлі.

Водночас вбачається, що замовнику, при ймовірному перевищенні вартісних меж, які визначені пунктом 11 Особливостей, через укладення додаткової угоди, слід здійснити окрему закупівлю на підставі абзацу 3 пункту 15 Особливостей як додаткову потребу.

Більше про зазначене питання читайте в статті До коригування вартість проектної документації складала 1,5 млн.грн., а після коригування перевищила зазначені межі: який вид закупівлі обрати.

Укладення додаткової угоди до договору про закупівлю на закупівлю додаткових робіт

Коригування проєктної документації досить часто зумовлює необхідність закупівлі додаткового обсягу робіт.

Водночас деякі замовники вважають, що закупити такий додатковий обсяг робіт можливо шляхом укладення додаткової угоди. Проте, договір про закупівлю, як уже зазначалось, має певні особливості при внесенні змін до його істотних умов. Зокрема, внести зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору можуть виключно у відповідності до пункту 19 Особливостей.

Натомість жодна підстава для внесення змін, які передбачені пунктом 19 Особливостей, не дозволяє збільшити обсяг предмета закупівлі, зокрема збільшити обсяг певних робіт. На відміну від можливості зменшення обсягу робіт, яке є можливим згідно підпункту 1 пункту 19 Особливостей - зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.

Тому в разі, якщо внаслідок коригування проєктної документації при виконанні договору про закупівлю необхідно закупити додатковий обсяг робіт, замовнику необхідно здійснити окрему закупівлю, зокрема на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей, оскільки збільшувати обсяг робіт законодавство з публічних закупівель не дозволяє.

Укладення додаткової угоди при збільшенні вартості матеріалів

Ще одним можливим наслідком коригування проєктної документації є збільшення цін на матеріальні ресурси, які визначаються в окремому додатку до договору про закупівлю.

І відповідно сторони договору, замовник та підрядник, укладають додаткову угоду до договору про закупівлю збільшуючи ціни на матеріальні ресурси.

Проте, згідно положень Цивільного кодексу України та Постанови Кабміну від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» ціни на матеріальні ресурси є істотною умовою договору будівельного підряду.

Однак, як було з’ясовано в статті Змінились ціни на матеріальні ресурси в договорі про закупівлю: чи можна внести зміни до договору згідно норм Особливостей, пункт 19 Особливостей не передбачає підстави для внесення змін до договору підряду в разі, зміни цін на матеріальні ресурси, оскільки жодна норма пункту 19 Особливостей не дозволяє збільшувати ціни на матеріальні ресурси в договорі про закупівлю.

Тому, якщо підрядник відмовляється виконувати умови договору без внесення змін до договору, зокрема в разі, збільшення цін на матеріальні ресурси, замовник може розірвати договір та здійснити нову закупівлю.

Укладаючи договір на виконання додаткових робіт необхідно розірвати основний договір за тим самим об’єктом

Після коригування проєктної документації та виникненні додаткового обсягу робіт за тим самим об’єктом  замовники здійснюють окрему закупівлю / укладають окремий договір, наприклад, на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей - у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт/надавача послуг. Можливість і умови виконання таких додаткових робіт чи надання послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, укладеному за результатами проведення закупівлі. Закупівля додаткових робіт чи послуг у того самого виконавця робіт/надавача послуг здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.

При цьому, в деяких замовників існує переконання, що укласти договір на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей можливо при розірванні основного договору про закупівлю.

Проте, жодних законодавчих вимог розривати основний договір норми закупівельного, а також норми будівельного законодавства, не містять.

Тобто після коригування проєктної документації та виявленні потреби в закупівлі додаткового обсягу робіт за тим самим об’єктом, замовник може здійснити закупівлю на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей та укласти договір згідно зазначеної підстави, та паралельно виконувати умови основного договору про закупівлю.