Чи буде вважатися порушенням після розірвання «допорогового» договору укласти новий «допороговий» договір

264

У зв’язку з нестабільною ринковою ситуацією замовникам все частіше доводиться розривати вже укладені «допорогові» договори. Відповідно у замовника виникає необхідність в задоволені потреби тієї частини, яка залишилася після розірвання укладеного договору. Тому в замовника постає дилема в визначені виду закупівлі для задоволення потреби, яка залишилася після розірвання «допорогового» договору та питання чи буде вважатися порушенням після розірвання «допорогового» договору укладення нового «допорогового» договору. То ж з’ясуємо це в даному матеріалі.

«Допорогові» договори

Пункт 11 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженими постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) встановлює, що для здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, замовники можуть використовувати електронну систему закупівель відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель, у тому числі електронний каталог для закупівлі товарів. У разі здійснення таких закупівель без використання електронної системи закупівель замовник обов’язково дотримується принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом, вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

У разі здійснення закупівлі, вартість якої є меншою, ніж 50 тис. гривень, без використання електронної системи закупівель замовник не оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

Як бачимо пункт 11 Особливостей регулює «допорогові» закупівлі, тобто із вартістю предмета закупівлі нижче меж, а саме:

товари < 100 тис. грн;
послуги < 100 тис. грн;     
послуги з поточного ремонту < 200 тис. грн;
роботи < 1,5 млн. грн.

Відповідно до вище викладених меж укладаються так звані в закупівельній спільноті «допорогові» договори.

У відповідності до пункту 11 Особливостей замовники можуть здійснювати «допорогові» закупівлі, зокрема:

шляхом укладення «прямого» договору, тобто здійснення закупівлі без використання електронної системи закупівель;
використання електронного каталогу для закупівлі товару шляхом здійснення запиту пропозицій постачальників;
за порядком, аналогічним проведенню спрощеної закупівлі.

Враховуючи, що договором про закупівлю в розумінні Особливостей є договори, укладанні за результатами проведених закупівель згідно з пунктами 10 і 13 Особливостей, то відповідно «допорогові» договори укладені згідно пункту 11 Особливостей не є договорами про закупівлю, тому укладаючи такі договори замовники має керуватися нормами Цивільного та Господарського кодексів України та не застосовувати до таких договорів пункт 19 Особливостей, який містить вичерпний перелік підстав для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю.

Водночас здійснюючи такі закупівлі замовники повинні дотримуватися умов, щодо проведення таких закупівель, адже згідно з пунктом 23 Особливостей Держаудитслужба та її міжрегіональні територіальні органи здійснюють моніторинг процедур закупівель, спрощених закупівель, а також закупівель, за якими в електронній системі закупівель оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без застосування електронної системи закупівель, у порядку, встановленому статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі».

Укладення нового «допорогового» договору (НЕ)буде порушенням після розірвання «допорогового» договору

Розглянемо на прикладах ситуації, коли укладення нового «допорогового» договору (НЕ)буде порушенням після розірвання «допорогового» договору.

Приклад 1

Замовник здійснив закупівлю ДК 021:2015:30190000-7: Офісне устаткування та приладдя різне на річну потребу в обсязі  392 уп. на суму 98 000 грн. Постачальник виявив намір розірвати «допороговий» договір. Згідно договору замовнику було поставлено 300 уп. паперу на суму 75 000 грн.. При цьому, у замовника залишилася незадоволена частина річної потреби в обсязі 92 уп. на суму 23 000 грн.  

Замовнику необхідно обрати вид закупівлі для задоволення частини річної потреби в сумі 23 000 грн.

У даній ситуації замовник може обрати згідно пункту 11 Особливостей будь-який варіант із видів закупівель, які ним визначені, та укласти новий «допороговий» договір. Відповідно це не буде вважатися порушенням, оскільки по цьому предмету закупівлі за четвертою цифрою Єдиного закупівельного словника загальна вартість річної потреби не перевищить вартісні межі в 100 тис. грн визначені пунктом 11 Особливостей, тобто 75 000+23 000=98 000 грн. <100 тис. грн

Тому перед тим як укласти новий «допороговий» договір замовнику варто перевірити та перерахувати чи не перевищить загальна вартість річної потреби по предмету закупівлі вартісні межі визначені в пункті 11 Особливостей.

Приклад 2

Замовник здійснив закупівлю бензину А-95 за кодом ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти на річну потребу в обсязі 1750 літрів на суму 99 750 грн. Постачальник виявив намір розірвати «допороговий» договір. Згідно договору замовнику було поставлено 170 літрів на суму 98 610 грн. При цьому, у замовника залишилася незадоволена частина річної потреби в обсязі 20 літрів бензину А-95, але ціна за одиницю зросла і вартість частини річної потреби збільшилася до 1400 грн.

Замовнику необхідно обрати вид закупівлі для задоволення частини річної потреби в сумі 1400 грн.

У цій ситуації замовнику необхідно перерахувати загальну вартість річної потреби в бензині А-95, оскільки ціна за одиницю зросла. Відповідно перерахувавши загальну вартість всієї річної потреби замовник побачить, що загальна вартість річної потреби по цьому предмету закупівлі за четвертою цифрою Єдиного закупівельного словника перевищить вартісні межі в 100 тис. грн. визначені пунктом 11 Особливостей, тобто 98 610+1400=100 010 грн. >100 тис. грн.

Тому здійснення закупівлі частини річної потреби укладенням нового «допорогового» договору на суму 1400грн. буде вважатися порушенням пунктів 5 та 6 Особливостей. Оскільки, якщо загальна вартість річної потреби по предмету закупівлі перевищує допорогові мфежі необхідно здійснювати закупівлю згідно пункту 10 Особливостей, тобто  шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1  цих особливостей або розділом “Порядок проведення відкритих торгів” цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 “Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу”, з урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей. 

Для недопущення порушення вбачається можливим зменшити обсяги частини річної потреби та укласти новий «допороговий» договір згідно пункту 11 Особливостей на суму, яка не призведе до перевищення вартісних меж визначених в пункті 11 Особливостей.

Можливі негативні наслідки

Пункт 5 Особливостей забороняє придбання замовниками товарів, робіт і послуг до /  без проведення процедури закупівлі відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі 
закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які 
передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до / без проведення процедури закупівлі 
відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими 
особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей). 

Згідно пункту 6 Особливостей замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями.

Окрім цього частиною 3 статті 164-14 КУпАП визначено, що придбання товарів, робіт і послуг до / без проведення процедур закупівель / спрощених закупівель відповідно до вимог закону тягне за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (25500 – 51000 грн). 

Також адміністративне порушення може бути накладено на керівника замовника відповідно до 
частини 6 статті 164-14 КУпАП у розмірі від 34 000 до 170 000 грн за укладення договорів, які 
передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до / без проведення процедур закупівель / спрощених закупівель, визначених законом. 

Відповідно можливим наслідком укладення нового «допорогового» договору згідно пункту 11 Особливостей, яке призведе до перевищення вартісних меж визначених в пункті 11 Особливостей, може бути адміністративна відповідальність для керівника та службових (посадових), уповноважених осіб замовника.

Підсумки

Для того, щоб недопустити порушень укладаючи новий «допороговий» договір після розірвання «допорогового» договору на частину річної потреби, яка залишилася після розірвання, рекомендуємо перевірити та перерахувати чи не перевищить загальна вартість річної потреби по предмету закупівлі вартісні межі визначені в пункті 11 Особливостей. І лише у випадку, коли загальна вартість річної потреби по предмету закупівлі не перевищить вартісні межі, визначені в пункті 11 Особливостей, вбачається можливим укладення нового «допорогового» договору на частину річної потреби, яка залишилася після розірвання, без порушень.

#відповідальність у закупівлях #допорогові закупівлі #порушення у закупівлях #прямий договір

пов'язані статті